Защита прав

Уставной капитал в неденоминированных рублях

Вопрос.Александр Сергеевич, поскажите пожалуйста как действовать в такой ситуации: фирма в положенное время (в 1998г) не привела  уставный  капитал в соответствие, налоговая тоже просмотрела этот факт. на  сегодняшний день уст.капитал= капиталу на момент открытия фирмы в  1996г.Организационно-правовая форма компании -ООО. фирма организована в
1996г. в 1998г. уставный капитал не привели в соответствие. он такойже как и
в 1996г. хотелось бы его привести в соответствие, чтобы не вводить в  заблуждение клиентов. как это сделать, но минуя процедуру уменьшения уставного капитала, т.к. это другое.
спасибо

Ответ. Дело в том, что уставной капитал после деноминации у Вас не увеличился в
1000 раз только на том основании, что Вы не внесли изменения в
учредительные документы (это правда и не требуется).
Пунктом 12. ПОСТАНОВЛЕНИЯ Правительства РФ от 18.09.1997 N 1182(с изм.
от 18.02.1998)"О ПРОВЕДЕНИИ МЕРОПРИЯТИЙ В СВЯЗИ С ИЗМЕНЕНИЕМ
НАРИЦАТЕЛЬНОЙ СТОИМОСТИ РОССИЙСКИХ ДЕНЕЖНЫХ ЗНАКОВ И МАСШТАБА ЦЕН" было
установлено, что организациям независимо от организационно - правовой
формы и сфер деятельности пересчитать по состоянию на 1 января 1998 г.
статьи бухгалтерских балансов исходя из нового масштаба цен.
Министерству финансов Российской Федерации определить до 1 ноября 1997
г. порядок пересчета статей бухгалтерских балансов организаций.
Расчеты за товары, отгруженные до 1 января 1998 г., оказанные до этого
срока услуги и выполненные работы, а также расчеты по другим видам
операций, платежи по которым не произведены, осуществляются после этой
даты исходя из нового масштаба цен.


Что касается суммы уставного капитала указанного в учредительных
документов, то Вы не можете уменьшить его (т.к. в данном случае минус
три нуля это не уменьшение, а изменение нарицательной стоимости, которое
уже произошло в силу принятых нормативно-правовых актов, т.е. уже по
факту у вас, например, не 9 млн., а 9 тыс. рублей уставной капитал –
и читать устав в старой редакции нужно именно так – отбрасывая три
нуля). Сейчас даже, просто формальное изменение в учредительных
документах УК с 9 млн. на 9 тыс. думаю, что не имеет смысла т.к. по сути
это не является изменением в уставные документы (в части размера
уставного капитала ООО). Поэтому целесообразно провести незначительное
увеличение уставного капитала (доведя капитал, как вариант, до 10
тыс.рублей) за счет имущества ООО или за счет дополнительных вкладов ее
участников (см.ст.17-19 закона об ООО). Тогда формально доли участников
(их соотношение) не изменится, уставной капитал будет выражен в
деноминированных рублях. А в сведеньях об уставном капитале указанном
в учредительных документах будет сумма 10 тыс.рублей.

С уважением адвокат Титов А.С.

Лишение водительских прав. Управление автомобилем лицом лишенным водительских прав.

Вопрос. Меня лешили водительского удостоверения по статье12.26
отказ  от мед освидетельсвования я присудствовл на суде и мне скозали что  постановление придет по почте прошел год я так нечего неполучал чтобы  воспользоваться правом подать опеляцию .По базе данных ГИБДД было так  решение непринято пока ненарвался на дотошного инспектора который  позвонил в суд где выястнил что я давно лишон но постановления я так и  неполучил на руки меня осудили на двое суток я просидел в сизо. Что мне  делать дальше и как поступить.

Ответ.
В соответствии со ст.29.11 КоАП РФ копия постановления по делу об
административном правонарушении вручается под расписку физическому лицу,
или законному представителю физического лица, или законному
представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а
также потерпевшему по его просьбе либо высылается указанным лицам в
течение трех дней со дня вынесения указанного постановления.Согласно
ст.Статья 30.3. КоАП РА жалоба на постановление по делу об
административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток
со дня вручения или получения копии постановления.

Так как Вы не получили копии постановления по почте, соответственно срок
обжалования не истек. Кроме того, необходимо иметь ввиду, что в
соответствии со ст.31.1 КоАП РФ постановление по делу об
административном правонарушении вступает в законную силу после истечения
срока, установленного для обжалования постановления по делу об
административном правонарушении, если указанное постановление не было
обжаловано или опротестовано. Соответственно постановление о лишении Вас
водительских прав формально еще не вступило в силу т.к. срок его
обжалования еще не истек. В соответствии со ст.31.2 КоАП РФ
постановление по делу об административном правонарушении подлежит
исполнению с момента его вступления в законную силу.
  Таким образом, прекратить управления транспортным средством Вы были
обязана только после ступления в силу постановления о лишении Вас прав.
 В соответствии со ст.12.7 КоАП РФ Управление транспортным средством
водителем, лишенным права управления транспортным средством, -влечет
административный арест на срок до пятнадцати суток или наложение
административного штрафа на лиц, в отношении которых в соответствии с
настоящим Кодексом не может применяться административный арест, в
размере пяти тысяч рублей.

   В случае если на Вас был наложен судом двухдневный арест в
соответствии с данной нормой статьи Вы можете его обжаловать
руководствуясь указаными Выше нормами. Также Вы можете требовать
компенсации морального вреда. В соответствии со ст.1100 ГК РФ
компенсации морального вреда осуществляется независимо от вины
причинителя вреда в случаях, когда:
вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения,
незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного
применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки
о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде
ареста или исправительных работ;

Если решение суда о применении ареста вообще не выносилось Вы можете
обратиться в прокуратуру с жалобой на неправмерные действия сотрудников
милиции. Срок задержания в соответствии со ст. 27.5. не должен превышать
3 часов. Исключением составляют случаи задеражния на срок до 48 часов по
делам об административных правонарушениях, влекущем в качестве одной из
мер административного наказания административный арест. Однако, как я
уже указал того рода дело не могло возбуждаться т.к. постановление о
лишении Вас водительских прав не вступило в силу.

С уважением адвокат Титов Александр Сергеевич

Взыскание в порядке суброгации при ДТП

Вопрос: Объясните пожалуйста,почему я должна выплачивать ущерб в  порядке суброгации,если страховая компания,где у меня был полис  ОСАГО,банкрот? У меня не сохранился этот полис и прошло уже 3 года с  момента аварии,и поэтому РСА не хочет выплачивать компенсацию.

Ответ: Добрый день!
Страховая компания требующая с Вас задолженность в порядке суброгации
(очевидно ранее выплатившяя потерпевшему возмещение по Каско) не обязана
обращаться в страховую компанию застраховавшую вашу гражданскую
ответственность (ОСАГО).
Она может потребовать взыскания непосредственно с виновника ДТП.
Это подтверждает и практика.
В Определении Президиума ВАС №3478/06 от 17 апреля 2006г. говориться,
что "в соответствии с п.4 ст.931 ГК РФ в случае, когда ответственность
за причинение вреда застрахована в силу того, чтоее страхование
обязательно, а также в других случаях, предусмотренных законом или
договором страхования такой ответственности, лицо, в пользу которого
считается заключенным договор страхования, вправе предъявить
непосредственно к страховщику требование о возмещении вреда в пределах
страховой суммы.
Исходя из приведенной нормы, суды пришли к выводу о том, что обращение с
требованием о возмещении вреда в пределах страховой суммы
непосредственно страховщику является правом, а не
обязанностьювыгодоприобретателя и не исключает возможности обращения
последнего с таким требованием непосредственно к причинителю вреда.
Поскольку из материалов дела следовало, что выгодоприобретатель не
воспользовался правом на возмещение причиненного ему ущерба за счет
страховщика, а обратился с иском и получил компенсацию непосредственно
от причинителя вреда, суды,руководствуясь положениеями пункта 4 статьи
430 ГК РФ, сочли правомерным требование последнего о выплате ему
страхового возмещения, предусмотренного договором страхования.
Из представленных материалов следует, что вред причиненный страхователем
третьему лицу и подлежащий возмещению страховщиком на основании
заключенного договора был возмещен самим страхователем, вследствие чего
прекратились отношения из причинения вреда.
Обязательства из договора страхования не прекратились, поэтому суд
правомерно обязал их исполнить."

В данном случае если Вы сами компенсировали ущерб, Вы можете завить
требование о компенсации такой выплаты "своему страховщику" ( Вы как бы
становитесь на место выгодоприобретателя по полису ОСАГО - т.е.
потерпевшего в ДТП. Ст. 430 п.4 ГК говорит - в случае, когда третье лицо
отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может
воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным
правовым актам и договору").

Если трехлетний срок истек, то Вы можете отказаться от выплаты т.к.
прошел срок исковой давности. Если страховщик обратиться с иском в суд
вам необходимо будет заявить о прекращении дела в связи с истечение
срока исковой давности.
С уважением адвокат Титов А.С.

Оскорбление на работе

Вопрос:Мою маму на работе постоянно оскорбляет, унижает
начальница; кричит. Хочу записать на диктофон. По той же причине увольнялись 
предыдущие работники. Как подать на нее в суд?

Ответ:

Добрый день !

В соответствии со ст.130 Уголовного кодекса - Оскорбление, то есть
унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной
форме наказывается штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в
размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех
месяцев, либо обязательными работами на срок до ста двадцати часов, либо
исправительными работами на срок до шести месяцев.
Оскорбление представляет собой выраженную в неприличной форме
отрицательную оценку личности потерпевшего, имеющую обобщенный характер
и унижающую его честь и достоинство.

 Оскорбление - это преступление за которое виновны должен отвечать.
Рекомендую сделать аудио, видео запись по возможности, оценить круг
свидетелей и обратиться в милицию с заявление о возбуждении уголовного
дела. Далее в рамках уголовного дела заявить иск о компансации морального ущерба по причине нравственных (физических) страданий и по факту оскорбление.
С уважением адвокат Титов Александр Сергеевич

Возврат задатка автосалоном

Вопрос.

Здраствуйте, я ездила в автосалон Форд 9 августа 2008 г.,
мне  сказали,что есть машина в наличии, я приехала в салон, подала заявку
на  кредит, и так как эта машина пришла под другого человека, менеджер  Роман, взял у меня 20 000 руб, как залог , того что машину они не  отдадут. Банк дал положительный ответ и уже в течении 2 недель они не  могут подготовиить документы (в банке) для совершении сделки, и за это  время я уже передумала брать у них машину, а 20 000 они обратно не  возвращают. По своей глупости,я с них не взяла никаких документов,  передача денег была при свиделтелях. Не подскажите есть ли смысл что
то  делать? или денег я все равно не увижу?

Ответ. Добрый день!
В соответствии со ст.161 ГК РФ
1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок,
требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

Согласно ст.162 ГК РФ
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в
случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на
свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и
другие доказательства.

В вашей ситуации Вы не сможете сослаться на свидетельские показания в
подтверждение сделки. Вы должны представить только письменные
доказательства. Кроме того, необходимо различать понятия залога и
задатка. По сложившейся судебной практики деньги не могут выступать в
качества залога. Скорее в вашей ситуации речь идет о задатке. Задатком
признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в
счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения
(ст.380 ГК). По общему правилу задаток это средство обеспечения
обязательства - в данном случае вашего обязательства выкупить
автомобиль. Если Вы отказываетесь то задаток остается у продавца. Но в
Вашей ситуации  доказать факта ни купли-продажи, ни задатка
как я уже сказал невозможно.

Также полагаю, что перспективы не имеет иск о возврате неосновательного
обогащения салона. В соответствии со ст. 1109 ГК РФ не подлежат
возврату в качестве неосновательного обогащения: денежные суммы и иное
имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства,
если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества,
знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях
благотворительности (п.4).
В данном случае действуют презумпция знание закона, в соответствии с
которой Вы как покупатель заключая сделку с салоном (юридическим лицом)
должны были знать о том, что такая сделка должна заключаться в
письменной форме. 

Полагаю, Ваши требования к салону не имеют юридической перспективы.
С уважением адвокат Титов Александр Сергеевич.

Оплата без договора

Вопрос. Здраствуйте, я ездила в автосалон Форд 9 августа 2008 г., мне сказали,что есть машина в наличии, я приехала в салон, подала заявку на кредит, и так как эта машина пришла под другого человека, менеджер Роман, взял у меня 20 000 руб, как залог , того что машину они не отдадут. Банк дал положительный ответ и уже в течении 2 недель они не могут подготовиить документы (в банке) для совершении сделки, и за это время я уже передумала брать у них машину, а 20 000 они обратно не возвращают. По своей глупости,я с них не взяла никаких документов, передача денег была при свиделтелях. Не подскажите есть ли смысл что то делать? или денег я все равно не увижу?

Ответ.Добрый день!
В соответствии со ст.161 ГК РФ
1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок,
требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

Согласно ст.162 ГК РФ
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в
случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на
свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и
другие доказательства.

В вашей ситуации Вы не сможете сослаться на свидетельские показания в
подтверждение сделки. Вы должны представить только письменные
доказательства. Кроме того, необходимо различать понятия залога и
задатка. По сложившейся судебной практики деньги не могут выступать в
качества залога. Скорее в вашей ситуации речь идет о задатке. Задатком
признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в
счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения
(ст.380 ГК). По общему правилу задаток это средство обеспечения
обязательства - в данном случае вашего обязательства выкупить
автомобиль. Если Вы отказываетесь то задаток остается у продавца. Но в
Вашей ситуации письменно доказать факта ни купли-продажи, ни задатка
как я уже сказал невозможно.

Также полагаю, что перспективы не имеет иск о возврате неосновательного
обогащения салона. В соответствии со ст. 1109 ГК РФ не подлежат
возврату в качестве неосновательного обогащения: денежные суммы и иное
имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства,
если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества,
знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях
благотворительности (п.4).
В данном случае действуют презумпция знания закона, в соответствии с
которой Вы как покупатель заключая сделку с салоном (юридическим лицом)
должны были знать о том, что такая сделка должна заключаться в
письменной форме . Несоблюдение этой форме означает, что обязательство не возникло. 

Полагаю, что Ваши требования к салону не имеют юридической
перспективы.
С уважением адвокат Титов Александр Сергеевич.

Счетная ошибка при выплате отпускных

Вопрос . Хотелось бы узнать.У меня отпуск и мне начислили отпускные.Позже выяснилось,что мне по ошибке начислили больше,чем  положено.В праве ли они,что хотят у меня удержать эти излишки.Что мне  делать в такой ситуации.Спасибо

Ответ

Добрый день !

При обнаружении ошибки работодатель произведет удержание из зарплаты.

В соответствии со ст. 137 ТК РФ

Удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться:

для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы;

для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного в связи со служебной командировкой или переводом на другую работу в другую местность, а также в других случаях;

для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в случае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров вины работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

В случаях, предусмотренных абзацами вторым, третьим и четвертым части второй настоящей статьи, работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания.

Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев:

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

счетной ошибки;

если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

 

Статья 138. Ограничение размера удержаний из заработной платы

Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику.

При удержании из заработной платы по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50 процентов заработной платы.

Ограничения, установленные настоящей статьей, не распространяются на удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью другого лица, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещении ущерба, причиненного преступлением. Размер удержаний из заработной платы в этих случаях не может превышать 70 процентов.

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствии с федеральным законом не обращается взыскание.

С уважением адвокат Титов А.С.

Проведение тендера с субподрядными организациями при государственном заказе

Вопрос: Необходимо ли поставщику (исполнителю, подрядчику) по государственному контракту проводить закупки товаров и услуг у привлекаемых соисполнителей (субподрядчиков)  в порядке определенном законом  21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"  (с проведением тендеров и т.п. процедур).  Влияет ли наличие общих участников у поставщика (исполнителя, подрядчика)  и соисполнителя (субподрядчика) на проведение таких процедур (тендеров и т.п.). 

Ответ. В соответствии  со ст. 1 законом  21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"  (далее закон) Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - размещение заказа), в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов…

Статья 3 Закона определяет, что  под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее также - федеральные нужды), либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (далее также - нужды субъектов Российской Федерации).

Под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации, функций и полномочий муниципальных заказчиков. 

Таким образом, закон регулирует порядок размещения заказов государственных и муниципальных заказчиков в целях удовлетворения потребностей Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований в товарах, услугах и работах.

Закон определяет понятие государственного и муниципального заказчика. 

Согласно ст.4 закона государственными заказчиками, муниципальными заказчиками (далее также - заказчики) могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета и уполномоченные органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления на размещение заказов бюджетные учреждения, иные получатели средств бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.(в ред. Федеральных законов от 20.04.2007 N 53-ФЗ, от 24.07.2007 N 218-ФЗ)

В случае, если созданы федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченные на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков (далее также - уполномоченный орган), указанные уполномоченные органы осуществляют функции по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, определенные решением о создании соответствующего уполномоченного органа, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд. При этом государственные или муниципальные контракты подписываются государственными или муниципальными заказчиками. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных или муниципальных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа.     

  Таким образом, круг лиц выступающих гос. и муниципальными заказчиками строго определен – это  органы власти, бюджетные учреждения, уполномоченный орган, иные получатели бюджетных средств.     Не к одной из категорий коммерческая организация победившая в конкурсе не относиться т.к. не является ни гос.органом, ни уполномоченным органом,  ни бюджетным учреждением. Также ее нельзя отнести и к получателям бюджетных средств.     

 Бюджетный кодекс в ст.6 определяет понятие получателя бюджетных средств - получатель бюджетных средств (получатель средств соответствующего бюджета) - орган государственной власти (государственный орган), орган управления государственным внебюджетным фондом, орган местного самоуправления, орган местной администрации, находящееся в ведении главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств бюджетное учреждение, имеющие право на принятие и (или) исполнение бюджетных обязательств за счет средств соответствующего бюджета, если иное не установлено настоящим Кодексом.      Ни к одной из перечисленных категорий победитель конкурса не может быть отнесен.        

 Закон предусматривает возможность привлечения специализированной организации для проведения конкурса. Согласно ст.6 Закона Заказчик или уполномоченный орган (в случае, если такое право предусмотрено решением о создании уполномоченного органа) вправе привлечь на основе контракта юридическое лицо (далее - специализированная организация) для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса на право заключить государственный или муниципальный контракт (далее также - конкурс) или аукциона на право заключить государственный или муниципальный контракт (далее также - аукцион) - разработки конкурсной документации, документации об аукционе, опубликования и размещения извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе или в закрытом аукционе и иных связанных с обеспечением проведения торгов функций. При этом создание комиссии по размещению заказа, определение начальной (максимальной) цены государственного или муниципального контракта, предмета и существенных условий государственного или муниципального контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе, определение условий торгов и их изменение осуществляются заказчиком, уполномоченным органом, а подписание государственного или муниципального контракта осуществляется заказчиком. Специализированная организация не может быть участником размещения заказа, в соответствии с которым эта организация осуществляет функции, указанные в части 1 настоящей статьи.В данном случае эта организация выполняет технические функции по проведению торгов. Однако она сама не является стороной в контракте по проведению тех или иных работ, услуг для гос.нужд. 

В вопросе речь идет о субподрядных отношения между победителем конкурса и его субподрядчике. Таким образом, можно говорить о том, что организация, победившая в конкурсе не может быть отнесена ни к одной из категорий заказчиков, которые обязаны проводить торги в порядке, установленном законом. По сути, эта организация является лишь участником конкурса, победившим в нем. Полученные по гос. контракта средства не являют бюджетным финансированием своего получателя, а представляют собой оплату по контракту - доход от оказанных услуг (проведенных работ) (см.ниже письмо УФНС по г.Москве от 26 мая 2006 г. N 18-11/3/45343@) , а соответственно подрядчик (исполнитель) вправе распоряжаться по своему усмотрению.

 В соответствии со ст. 706 Гражданского кодекса РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.      

Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.    

    Гражданское законодательство предусматривает возможность привлечения субподрядчиков для выполнения работ независимо от того каким является первоначальный договор подряда. В данном случае не применим п.  6.1. ст.9 закона - при исполнении государственного или муниципального контракта не допускается перемена поставщика (исполнителя, подрядчика), за исключением случаев, если новый поставщик (исполнитель, подрядчик) является правопреемником поставщика (исполнителя, подрядчика) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения. Замены стороны в контракте не происходит т.к. генподрядчик заключает отдельный договор с субподрядчиком и несет ответственность перед заказчиком за действия субподрядчика.       

 При оказании услуг ситуация несколько иная. Согласно ст.780 ГК если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. В данном случае гос.контракт должен предусматривать возможность привлечения исполнителем  третьих лиц для оказания услуг. Если такая возможность существует, то привлечение третьих также производиться без проведения каких-либо конкурсов. Высказанная позиция также подтверждается и  разъяснением Минэкономразвития от 07.05.2007 (приводиться ниже) где указывается: “законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты Российской Федерации о размещении заказов не устанавливают обязанности поставщика (исполнителя, подрядчика) по государственному контракту осуществлять расходование средств, получаемых им в качестве оплаты по государственному контракту, в порядке, предусмотренном Законом.

Итак, если государственные нужды обеспечиваются заключенным по результатам размещения заказа государственным контрактом, закупки поставщика (исполнителя, подрядчика) в рамках реализации заключенного государственного контракта не являются отдельным заказом на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных нужд и не подлежат регулированию Законом. Следовательно, отвечая на поставленный вопрос можно сделать вывод об отсутствии необходимости заключения договоров с субподрядчика (соисполнителями) в порядке установленном законом  21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". 

Что касается  вопроса о наличии одних и тех же учредителей в двух компания – ген. и субподрядчике то гражданское законодательство не требует проведения каких-либо специальных процедур при заключении между ними договоров. Единственно, даже если суд и признает эти юр.лица взаимозависимыми последствием будет право налоговых органов проверить соответствие цен их договоров рыночному уровню. 

В заключении следует отметить, что рассмотренная конкурсная документация по ряду гос. заказчиков  предусматривает требования о необходимости согласования с гос.заказчиком перечня субподрядчиков или устанавливает пределы расходования средств ген.подрядчиком на оплату работ выполняемых субподрядчиком. Однако необходимо смотреть конкретную конкурсную документацию для каких-то определенных выводов.   

Адвокат Титов А.С.    

Текст письма опубликован

"Московский налоговый курьер", 2006, N 18

 

Вопрос: Организация, применяющая упрощенную систему налогообложения, выполняет научно-исследовательские работы, финансируемые из федерального бюджета по государственному контракту, заключенному с Фондом содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере. Признаются ли доходом полученные в оплату произведенных научно-исследовательских работ средства при исчислении налоговой базы по единому налогу?

 

Ответ:

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ

ПО Г. МОСКВЕ

 

ПИСЬМО

от 26 мая 2006 г. N 18-11/3/45343@

 

В соответствии со ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения организации учитывают доходы от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и имущественных прав и внереализационные доходы, определяемые на основании ст. ст. 249 и 250 НК РФ. При определении объекта налогообложения организациями не учитываются доходы, предусмотренные ст. 251 НК РФ.

Согласно пп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного налогоплательщиком в рамках целевого финансирования. При этом налогоплательщики, получившие средства целевого финансирования, обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) в рамках целевого финансирования. При отсутствии такого учета у налогоплательщика, получившего средства целевого финансирования, указанные средства рассматриваются как подлежащие налогообложению с даты их получения.

К средствам целевого финансирования относится имущество, полученное налогоплательщиком и использованное им по назначению, которое определено организацией (физическим лицом) - источником целевого финансирования или федеральными законами.

Как следует из представленной копии справки Фонда содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере, организация осуществляет научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы по государственному контракту (договору), заключенному с фондом. Данные работы финансируются из средств федерального бюджета на основании Федерального закона от 26.12.2005 N 189-ФЗ "О федеральном бюджете на 2006 год", при этом прямым получателем средств из федерального бюджета является фонд.

Таким образом, учитывая, что финансирование указанных работ осуществляется не из фонда, а из средств федерального бюджета, доходы, полученные организацией в рамках государственного контракта, не рассматриваются как средства целевого финансирования, предусмотренные пп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ.

В данном случае организация не является непосредственным получателем целевых поступлений из бюджета, а выступает в качестве исполнителя научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, оплачиваемых заказчиком (фондом) за счет средств федерального бюджета. Следовательно, полученные в оплату произведенных работ средства признаются доходом от реализации и согласно п. 1 ст. 346.15 и п. 1 ст. 346.17 НК РФ учитываются при исчислении налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, по дате их получения.

 

Заместитель

руководителя Управления

советник налоговой службы РФ

I ранга

А.Г.ЛУКАНИНА

26.05.2006

Вопрос: Бюджетное учреждение является победителем открытого конкурса на право заключения государственного контракта на выполнение НИОКР для государственных нужд. В рамках исполнения данного контракта бюджетному учреждению требуется осуществить закупку отдельных материалов (деталей, изделий), необходимых для выполнения работы. Обязано ли бюджетное учреждение осуществлять размещение заказа на закупку указанных материалов (деталей, изделий) путем проведения процедур, предусмотренных Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"? 

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 527 Гражданского кодекса Российской Федерации государственные контракты заключаются на основе заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд, размещаемых в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, а именно Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон).

Законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты Российской Федерации о размещении заказов не устанавливают обязанности поставщика (исполнителя, подрядчика) по государственному контракту осуществлять расходование средств, получаемых им в качестве оплаты по государственному контракту, в порядке, предусмотренном Законом.

Таким образом, если государственные нужды обеспечиваются заключенным по результатам размещения заказа государственным контрактом, закупки поставщика (исполнителя, подрядчика) в рамках реализации заключенного государственного контракта не являются отдельным заказом на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для обеспечения государственных нужд и не подлежат регулированию Законом.

Вышеизложенные положения верны и для закупок товаров, работ, услуг в рамках реализации муниципальных контрактов, заключенных по результатам размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд.

Вместе с тем, выполняя НИОКР по государственному контракту, исполнитель должен учитывать следующие обстоятельства.В соответствии со ст. 770 Гражданского кодекса Российской Федерации:1) исполнитель обязан провести научные исследования лично. Он вправе привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика;2) при выполнении опытно-конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации).Кроме того, согласно ст. 778 Гражданского кодекса Российской Федерации к государственным или муниципальным контрактам на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных или муниципальных нужд применяются правила ст. ст. 763 - 768 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

А.С.Доронкин

Министерство экономическогоразвития и торговли РФ

07.05.2007   

Задержка выплаты заработной платы

Вопрос

Здравствуйте. Я работаю учителем в школе. В феврале месяце у нас закрылась бухгалтерия. Директор наняла нового бухгалтера по совместительству. Из-за этого всего каждый месяц начиная с февраля-месяца мне дают зарплату меньше в среднем на 2000 р. чем положено. На жалобы говорят, подождите - всё дадут, но позже. Листочков тоже не дают уже несколько месяцев - говорят, нету. В последнее время злятся, когда я заговариваю об этой проблеме. Скоро отпускные. Что делать?

Ответ

Добрый день!

Обратитесь с жалобой в Рострудинспекцию. Если не поможет то обратитесь  в суд с  иском о взыскании заработной платы.

С уважением адвокат Титов А.С.

Мошенничество при банковском кредитовании

Вопрос. 

Добрый день.Я хотела бы узнать,какая ответственность ждет управляющую банка,если она оформила кредит на меня без моего согласия,незаконно использовав мои паспортные данные,после чего на мой адрес стали приходить долги?Cпасибо большое.

Ответ.

Здесь необходимо уточнить получили ли Вы деньги по кредитному договору. Если не получали в данном случае речь может идти о мошенничестве, которое преследуется в соответствии с уголовным законодательством. Вам необходимо обратиться в органы внутренних дел с заявлением. По итогам расследования следствием будет дана уголовно-правовая оценка действиям управляющего, если в ее действиях будет выявлен состав преступления.

С уважением адвокат Титов Александр

Страницы: