Новости
Журнал "Владелец магазина" опубликовал комментарий адвоката Титова А.С. по вопросам проверок малого бизнеса
ПЕРЕЧЕНЬ ГОСТЕЙ
Заглянуть к вам с проверкой могут следующие гости.
1. Представители территориальных органов:
• Роспотребнадзора;
• Инспекции Федеральной налоговой службы;
• Пожарной инспекции;
• Федеральной миграционной службы;
• Трудовой инспекции;
• Органов внутренних дел.
2. Представители органов муниципальной власти:
• административно-техническая инспекция;
• инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости – в случае, если помещение магазина является объектом муниципального имущества.
3. А также общества защиты прав потребителей.
Поведение всех вышеперечисленных гостей регулируется Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Исключение составляют лишь представители полиции и налоговых органов, занимающиеся оперативно-розыскными мероприятиями.
Рекомендации
1. Храните в магазине Федеральный закон № 294-ФЗ. В вашей деятельности он играет не меньшую роль, чем закон «О защите прав потребителей».
2. Обязательно ведите журнал учета проверок, форма которого определена Приказом Минэкономразвития РФ от 30.04.2009 № 141 «О реализации положений Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Это позволит фиксировать как сроки проверок, так и их основания, что может сыграть положительную роль и при судебной защите предпринимателя.
ВСЕ ИДЕТ ПО ПЛАНУ?
Теперь поговорим о типах проверок, предусмотренных в ФЗ № 294-ФЗ.
Плановые проверки
• Проводятся не чаще чем один раз в год и не ранее чем через три года после создания организации или регистрации ИП.
• Срок проверки не может превышать 20 рабочих дней.
• В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановых выездных проверок не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.
• Информация о проведении плановой проверки должна быть доведена до сведения проверяемого заранее – не позднее, чем за три рабочих дня до начала проверки, предпринимателю должна быть направлена копия приказа или распоряжения о проведении проверки.
Внеплановые проверки
Могут проводиться исключительно в случаях установленных ст. 10 закона.
1. Истечение срока исполнения (юридическим лицом, ИП) ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами.
2. Поступление в контролирующие органы обращений граждан (в том числе от ИП, юридических лиц, органов госвласти и от представителей СМИ) о следующих фактах:
а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
в) нарушение прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).
3. Приказ (распоряжение) руководителя контролирующего органа, изданный в соответствии с поручениями президента, правительства и на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.
При этом проверка согласно подпунктам а – б пункта 2 должна быть предварительно согласована с органами прокуратуры. Все другие основания проведения проверки являются незаконными, результаты таких проверок необходимо оспаривать.
Рекомендации
Нередко проверка оказывается самой настоящей провокацией. Представители полиции чаще всего наносят такого рода визиты. Чтобы быть к ним готовым, совету изучить санкции, применяемые к предпринимателю за возможные нарушения при торговле. Такую справку о законодательных требованиях за небольшую плату может подготовить любое юридическое бюро. За нарушения при торговле речь в подавляющем большинстве случаев идет о штрафах.
ГОСТЬ ОБЯЗАН ПРЕДСТАВИТЬСЯ
Контролер должен представить следующие документы.
1. Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного или муниципального контроля и служебное удостоверение.
2. В приказе (распоряжении) о проведении проверки должны быть определены:
• цели, задачи предмет проверки и срок ее проведения;
• правовые основания проведения проверки, в том числе подлежащие проверке обязательные требования и требования, установленные муниципальными правовыми актами;
• сроки проведения и перечень мероприятий по контролю, необходимых для достижения целей и задач проведения проверки;
• перечень административных регламентов по осуществлению государственного контроля (надзора), осуществлению муниципального контроля;
• перечень документов, представление которых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем необходимо для достижения целей и задач проведения проверки;
• даты начала и окончания проведения проверки.
Рекомендации
1. Знайте, что по вашему требованию проверяющий обязан:
• предоставить информацию о проводящем проверку государственном органе, а также о возможных привлекаемых экспертах или экспертных организациях;
• ознакомить с административными регламентами проведения мероприятий по контролю и порядком их проведения на объектах, а также информацию
2. Взаимодействие с инспектором должно проходить исключительно в рамках его компетенции, определенной приказом о проведении проверки. При этом советую проанализировать, относится ли вообще проверка выполнения тех или иных нормативно-правовых актов к компетенции проверяющих. Кроме того, госорганам запрещено требовать документы, не относящиеся к предмету проверки и их компетенции.
3. Потребовать от вас могут следующие документы, подтверждающие юридический статус вашего магазина:
• свидетельство о государственной регистрации;
• устав;
• необходимые лицензии, подтверждения качества реализуемой продукции;
• трудовые договоры;
• медицинские книжки сотрудников.
Но нигде не предусмотрена обязанность владельца магазина постоянно иметь при себе весь перечень документов. Должен быть предоставлен разумный срок на представление документов.
КАК БЫТЬ ХОРОШИМ ХОЗЯИНОМ
Заранее обучите своих работников правилам поведения при проведении плановой или внеплановой проверки.
1. Работники не должны:
• вступать в какое-либо взаимодействие с проверяющими;
• самостоятельно подписывать какие-либо документы или давать объяснения по любым интересующим проверяющую организацию вопросам.
2. Работники обязаны сразу связаться с вами! Представлять организацию может только сам руководитель или специально уполномоченное им лицо.
Следующие рекомендации помогут вас достойно пройти проверку.
1. Не паникуйте. Не принимайте во внимание угрозы, попытки давления или запугивания со стороны проверяющих, особенно из правоохранительных органов. Нередко такая тактика имеет целью исключительно побудить к даче взятки.
2. Отслеживайте и фиксируйте все действия проверяющих. Вносите свои замечания в протоколы проверки. Выражайте несогласие с той информацией, которая в них содержится.
3. Даже при наличии нарушений помните: подавляющее большинство случаев санкций носит фискальный характер. Такие санкции всегда можно оспаривать. При этом, как показывает практика, есть большие шансы добиться успеха в судебных спорах с госслужбами.
4. В некоторых ситуациях рекомендую пригласить адвоката для подготовки к дальнейшей защите своих интересов в ходе административного или судебного обжалования результатов проверки.
5. Если видите, что от вас хотят получить взятку, пригрозите обратиться в правоохранительные органы. Не забывайте: давая взятку, вы автоматически переходите из категории нарушителей административного законодательства в категорию уголовных преступников. Поэтому даже если возможность откупиться покажется вам наиболее простым решением проблемы, вы должны осознавать риски провокации со стороны проверяющих и последующего уголовного преследования.
Рекомендации
Можно перевести весь процесс взаимодействия с проверяющими в исключительно процессуальные формы.
1. Обжаловать каждое действие и решение проверяющих в прокуратуре и в суде, даже в заведомо проигрышной ситуации. Для чиновника проигрыш – пятно на карьере. В итоге его снимут или переведут. Конечно, придет другой чиновник, но он уже может задуматься, стоит ли продолжать рейды за мелкими взятками по магазинам.
2. Обращение в федеральную антимонопольную службу – еще один очень эффективный механизм защиты. Но такое обращение должно учитывать специфику деятельности данной службы.
Истребована доля в ООО из чужого незаконного владения
В 2010 году Преображенский районный суд г. Москвы восстановил право наследования на имущество умершей в 2004 году родственницы клиента бюро. В состав наследственной массы входила в том числа и 20 % доля в ООО. Как позднее выяснилось перед самой смертью якобы наследодатель вышел из состава участников ООО и его доля перешла к обществу. После чего доля была распределена между участниками ООО и в последующем продана. Проведенная до подачи обращения в суд почерковедческая экспертиза и в ходе суда аналогичная судебная экспертиза показали, что подпись на заявлении о выходе совершена другим лицом с подражанием подписи наследодателя.
Процесс по восстановлению прав наследника был блестяще проведен юристом Давыдовой Юлией Михайловной. Адвокат Титов Александр Сергеевич был привлечен к участию в деле на последних судебных заседаниях в целях консультационного сопровождения арбитражного процесса.
Дело вели юрист Давыдова Ю.М., адвокат Титов А.С.
И снова Домодедовская таможня
Мировой судья прекратил производство по административному делу о нарушении таможенного законодательства в отношении подзащитного нашего бюро.
Фабула дела довольно проста. Супруги возвращались из заграничной поездки и, проходя пост таможенного контроля Домодедовской таможни, были остановлены для досмотра их вещей. В ходе досмотра чемодана и сумки были обнаружены трое золотых часов швейцарского производства и золотой браслет. Сопроводительных документов подтверждающих стоимость вещей у супругов не было.
Проверив часы по каталогам, таможенники пришли к выводу о превышении нормы допустимого ввоза в размере 10 000 Евро. После этого вещи были искусственно разделены, одна пара часов и золотой браслет были признаны принадлежащей супруге и сразу ей выданы, двое других часов признали вещами мужа и изъяли для товароведческой экспертизы. В результате экспертизы было установлено, что таможенная стоимость двух часов составила 470 тысяч рублей, что превышало на 60 тыс. рублей норму допустимого ввоза товара без их декларирования. Таможня составила административный протокол и посчитав, что часы должны быть конфискованы, направила дело мировому судье для привлечения клиента бюро к ответственности по ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ.
Позиция адвоката Титова А.С. основывалась на том, что ввоз товаров был произведен обоими супругами. Каждый из этих супругов в равной мере являлся собственником часов, т.к. часы были одной модели и были выполнены из золота, а, следовательно, как драгоценные изделия не могут быть отнесены к вещам индивидуального пользования. Поскольку каждый из супругов мог бы являться декларантом при таможенном оформлении, льготная ставка ввоза совместного имущества должна была быть рассчитана на двоих супругов и составлять 20 000 Евро. В указанный порог стоимость двух и даже трех часов с золотым браслетом укладывалась. Супруги могли ввезти эти товары без декларирования. Следовательно, отсутствовало само событие административного правонарушения.
Защитник заявил также о недопустимости применения такой меры административного наказания как конфискация предмета административного правонарушения. Утверждение таможенников о превышение стоимости допустимого ввоза было основано только на основании сложения стоимости двух часов. Предмета, который бы превышал по стоимости норму допустимого ввоза не было, часы не могли быть конфискованы.
Судья согласился с доводами защитника и прекратил производство в отношении нашего подзащитного.
Дело вел адвокат Титов А.С.
Адвокат Титов А.С. дал комментарий ТелекомДейли
"ПиН телеком" открещивается от долгов
Оператор "ПиН телеком", решивший на днях обанкротиться из-за неудачного сотрудничества с "ТГИ-Лизинг", параллельно все же решил попробовать "откреститься" от долгов лизинговой компании по кредитам. "Пин Телеком" подал три иска о расторжении договора лизинга с ТГИ в московский арбитражный суд. Так или иначе, встает вопрос о том, что же будет с абонентами оператора, которых стоит на четвертой позиции в Петербурге по их числу.
По данным "СПАРК-Интерфакса", 98,51% ООО "ПиН телеком" принадлежит ООО "ПиН групп", 99% которого — у председателя совета директоров "Петромира" Владимира Пратусевича.
В апреле 2011 года "Сбербанк" открыл для "ТГИ-лизинг" кредитную линию на 1,98 млрд руб. для финансирования сделок на Северо-Западе. "ТГИ-лизинг", в своб очередь, заключил с "ПиН телекомом" шесть договоров лизинга оборудования на срок от 3 до 4 лет на общую сумму в 5 млрд руб. Параллельно оператор выступал поручителям лизинговой компании по кредитам. "ТГИ-лизинг" по кредитам платить перестала, и в феврале этого года "Сбербанк" подал иск в петербургский арбитраж, требуя взыскать с "ТГИ-лизинга", "ПиН телекома" и Владимира Пратусевича 1,7 млрд руб.
"ТГИ-лизинг" входила в 30-ку крупнейших лизинговых компаний по оценке рейтингового агентства "Эксперт РА", имея 6 091,20 млн рублей лизингового портфеля. У компании действовал рейтинг на уровне "В+" ("достаточный уровень финансовой устойчивости", прогноз — "стабильный"). Однако 20 марта компания перестала участвовать в данном рейтинге вовсе.
Неделей позже Владимир Пратусевич подал иск в Петербургский арбитраж о банкротстве "ПиН телеком". В компании не комментируют этот шаг.
Меж тем рядовые сотрудники "ПиН телеком" не в курсе того, что их компания должна обанкротиться. "Все будет хорошо, - так говорят работники абонентского отдела оператора потенциальным абонентам. – Мы будем работать долго".
Тем не менее, если оператор будет признан банкротом, то имущество компании будет реализовано в целях удовлетворения требований кредиторов. Однако закон о банкротстве не содержит понятия "абонентская база", это не объект имущества, а совокупность договорных отношений с потребителями услуг компании. "Соответственно, юридически мы говорим о том, что в результате банкротства компании часть ее бизнеса может быть продана, и договоры могут быть перезаключены на другое юридическое лицо, - говорит о вариантах развития событий руководитель корпоративной и арбитражной практики юридической компании "Качкин и Партнеры" Кирилл Саськов. - При этом услуги абонентам оказываются, как правило, и в ходе процедуры банкротства оператора, которая может тянуться годами".
"Для перезаключения договора потребуется как минимум согласие абонента, - отмечает независимый эксперт на телекоммуникационном рынке Антон Богатов. - В данном случае банкротство видимо повлечет ликвидацию банкрота и, естественно, прекращение его деятельности в области связи. Недовольные абоненты будут вправе предъявить претензии в рамках конкурсного производства".
"Перевод абонентской базы целесообразно делать до признания должником банкротом, - говорит адвокат Александр Титов. - Банкротство было инициировано самим должником. Следовательно, оно спланировано, и такой актив как абонентская база скорее всего уже либо продан, либо держится на "дочках". В рамках холдинга абонентская база может быть рассеяна по нескольким дочкам, активы держаться на головной компании, кредитные обязательства на другой. Вариантов может быть масса, но при этом все компании работают под единым брендом, и абонент даже не видит разницы".
"ПиН телеком" — четвертый оператор ШПД в Петербурге по числу абонентов. "Абонентская база "ПиН телеком" насчитывает почти 150 тысяч активных абонентов, - говорит гендиректор TelecomDaily Денис Кусков. – На мой взгляд, стоимость оператора может доходить до $50 млн.". Тем не менее, вся эта сумма меньше искового кредитного долга.
Источник: "TelecomDaily"
В отношении клиента бюро введена процедура конкурсного производства
Телекоммуникационная компания, ранее пользовавшаяся услугами нашего бюро, обратилась к адвокату Титову А.С. с просьбой помочь в процедуре ликвидации компании. Компания имела долги перед третьими лицами, рассчитаться с которыми самостоятельно не имела возможности. Вариант ликвидации путем ее продажи лицам с сомнительной репутацией исключался т.к. имелись риски претензий к учредителям и руководству компании в будущем.
Проведя анализ бухгалтерской отчетности компании, сотрудниками бюро было установлено отсутствие имущества и дебиторской задолженности перед компанией. Было принято решение о банкротстве фирмы по упрощенной процедуре. В рамках реализации проекта была проведена предварительная работа со СРО арбитражных управляющих, принято решение о ликвидации компании и назначении ликвидационной комиссии, сделаны запросы с регистрирующие ведомства, банк, налоговую инспекцию и внебюджетные фонды. Ответы подтвердили отсутствие активов компании.
После подготовки необходимого комплекта документов было принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании нашего клиента банкротом. В результате рассмотрения заявления Арбитражный суд г.Москвы принял решение об удовлетворении нашего заявления, клиент компании был признан банкротом, в отношении него было введено конкурсное производство в упрощенном порядке.
Дело вели адвокаты Титов А.С., Палладий О.Г., специалист Афанасьева Л.Е.
Адвокат Титов А.С. выступил с докладом на MVNO Russia 2012
Правовые аспекты деятельности MVNO в России – правовой статус, права и обязанности MVNO
1. Гражданский кодекс РФ.,
2. Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи"
3. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1"О защите прав потребителей"
4.Постановление Правительства РФ от 25.05.2005 N 328 "Об утверждении Правил оказания услуг подвижной связи"
5.Постановление Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий"
6.Постановление Правительства РФ от 13.07.2004 N 350 "Об утверждении Правил распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации".
7.Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановление Правительства РФ от 28.03.2005 N 161
8.Приказ Минкомсвязи РФ от 30.08.2011 N 215 "О мерах по дальнейшей реализации бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи, в части использования ресурса нумерации"
9.Приказ Минкомсвязи РФ от 29.12.2008 N 116 "Об утверждении Требований к оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи при использовании бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи"
10.Приказ Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 N 98 "Об утверждении Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования"
11.Приказ Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 N 97 "Об утверждении требований к построению телефонной сети связи общего пользования"
2. Лицензирование виртуальных операторов.
На сегодняшний день существует 62 лицензированных оператора и выдано 86 лицензий на данный вид услуг (согласно базе Роскомнадзора : http://www.rsoc.ru/communication/register/license/). Несмотря на то, что лицензии операторам выдаются, говорить о их массовости нельзя. Однако еще никому из операторов виртуальных сетей Россвязью не была выделена нумерации. В московском Управлении Роскомнадзора фактически не имеют практики работы с виртуальными операторами. Причинами этого во многом является то, что Приказ Минкомсвязи № 116 от 29.12.2008, которым была формализована данная схема, появился сравнительно недавно. Вопрос с нумерацией виртуальных операторов длительное время не решался. В декабре 2010 года вышел 176-й Приказ Минкомсвязи, регулирующий вопросы закрепления нумерации, который был отменен через 15 дней. Новая редакция данного приказа вышла лишь 30.08.2011 года.
По собственным наблюдениям можно сказать, что количество желающих получить данный вид лицензии в последнее время увеличилось. Это связано не только с попыткой Министерства решить вопрос с нумерацией виртуальных операторов, но и с изменением правового регулирования деятельности платежных агентов. Федеральный закон от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" ограничил максимальное количество участников в цепочке расчетов за услуги связи. Таким образом, те компании, которые ранее выступали агентами в поиске клиентов и получении % от абонентского трафика стали дополнительным звеном между поставщиком услуги (лицензированным оператором связи), оператором по приему платежей (платежными системами) и субагентами (владельцами терминалов). В этой цепочки отсутствует место для агента, распространяющего услуги, т.к. сам по себе статусом поставщика услуг (оператора связи) он не обладает.
Компания, получив лицензию виртуального оператора, может осуществлять как продвижение услуг под собственным брендом, так и наладить поступление за них платежей, используя ресурс платежных систем.Сейчас можно говорить о двух мотивах обращения в лицензирующий орган за получением лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи – продвижение собственного бренда, а также возможность использования платежных систем для получения процента от стоимости трафика.
Законодательство в области лицензирования виртуальных операторов связи включает:
Главу 6 Федерального закона от 07.07.2003 г. №126-ФЗ “О связи”,
ФЗ от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”,
Постановление Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий",
Приказ Мининформсвязи РФ от 22.03.2005 N 32 "Об утверждении требований к содержанию описания сетей связи и средств связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи", Приказ Мининформсвязи России от 22 марта 2005 г. № 31 “Об утверждении рекомендаций по содержанию плана и экономического обоснования развития сетей связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи”, Приказ Мининформсвязи РФ от 25.05.2006 N 68 "Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий"
Приведенными выше нормативными актами не установлены какие-либо специальные условия получения лицензии на деятельность операторов виртуальных сетей. Специфика лицензирования обусловлена требованием Приказа Минкомсвязи РФ от 29.12.2008 N 116 "Об утверждении Требований к оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи при использовании бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи", который предусматривает необходимость наличия согласованной схемы взаимодействия сети связи виртуального оператора и оператора(ов) подвижной радиотелефонной связи, инфраструктура радиодоступа которого (которых) планируется к использованию.
Для оформления лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи соискатель лицензии MVNO должен будет представить заявление на получение лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи с приложением:
1) копии учредительных документов юридического лица, засвидетельствованные в нотариальном порядке;
2) копия документа, подтверждающего факт внесения записи о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц (для юридических лиц);
3) копия свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (для индивидуальных предпринимателей);
4) копия свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе;
5) схема построения сети связи и описание услуги связи (оформляются в виде двух приложений);
6) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за действия, связанные с лицензированием;
Государственная пошлина за предоставление лицензии составляет 2600 рублей.
7) описание сетей связи и средств связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи;
8) план и экономическое обоснование развития сети связи ;
9) согласованной схемы взаимодействия сети связи виртуального оператора и оператора(ов) подвижной радиотелефонной связи, инфраструктура радиодоступа которого (которых) планируется к использованию
10) опись прилагаемых документов.
Дополнительно могут быть представлены:
Копия лицензии оператора(ов) подвижной радиотелефонной связи, инфраструктура радиодоступа которого (которых) планируется к использованию;
При подготовке комплекта документов необходимо обратить внимание на то, что частотный ресурс принадлежит базовому оператору. В этой связи сам виртуальной оператор не должен обращаться в ГКРЧ и представлять соответствующее решение о выделении ему полос радиочастот.
Вместе с тем, соискатель лицензии может приложить решение ГКРЧ о выделении полос радиочастот оператору подвижной радиотелефонной сети, инфраструктуру радиодоступа которого планируется использовать.
Законодательство о лицензировании в области связи не предусматривает особых положений, относящихся к порядку лицензирования виртуальных операторов. Общий срок рассмотрения заявки составляет 75 дней с даты поступления документов в лицензирующий орган. Однако при установлении лицензирующим органом условий лицензии должна учитываться специфика деятельности виртуальных операторов.
Общий перечень лицензионных условий определен XI Перечнем лицензионных условий, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 из которого не могут быть реализованы виртуальным оператором следующие условия:
1. Необходимость выполнения лицензиатом обязательств, которые он принял при участии в торгах (аукционе, конкурсе) на получение соответствующей лицензии.
2. Необходимость выполнения в процессе оказания услуг условий, установленных при выделении полос радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала. В остальной части оператор виртуальной сети может обеспечить реализацию установленных Правительством лицензионных условий.
3.Статус виртуального оператора
Наличие лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи дает возможность оператору выступать на рынке услуг подвижной радиотелефонной связи от собственного имени, продвигать услуги под собственным брендом, осуществлять поиск абонентов, заключать с ними абонентские договоры и вести расчеты за потребляемые абонентами услуги связи.
Специфика правового статуса виртуального оператора определяется п. 2 Приказа Минкомсвязи РФ от 29.12.2008 N 116, который предусматривает, что обеспечение доступа абонентов к сети связи оператора связи, оказывающего услуги с использованием бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи, осуществляется лицензиатом с использованием элементов сетей связи других операторов связи, имеющих необходимые лицензии. Пункт 3 тех же требований указывает на необходимость согласования схемы взаимодействия сетей связи виртуального оператора и оператора, обладающего инфраструктурой радиодоступа. Эти положения Приказа Минкомсвязи обязывают виртуального оператора создать собственный элемент сети связи в сети связи общего пользования.
Требования к построению сетей подвижной связи определены п.3.2. Приказ Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 N 97 "Об утверждении требований к построению телефонной сети связи общего пользования". Однако их применение должно учитывать специфику деятельности виртуального оператора.
Анализ положений пунктов 19-24 Требований позволяет выделить обязательные требования к сети виртуального оператора:
1. Размещение узла(ов) связи на территории России.
2. Присоединение узла связи виртуального оператора с узлом связи соединенного с базовыми станциями и ретрансляторами или смежным с ним узлом.
3. Размещение точки присоединения административном центре субъекта Российской Федерации, на территории которого функционирует сеть связи виртуального оператора.
4. Присоединение сети связи виртуального оператора к сети фиксированной зоновой связи в каждом из субъектов Российской Федерации, в которых функционирует сеть виртуального оператора.
5. Присоединение сети связи виртуального оператора к сети междугородной и международной телефонной связи, средства связи которой удовлетворяют требованию о наличии функции оптимальной маршрутизации вызовов в каждом из субъектов Российской Федерации, в которых функционирует сеть виртуального оператора.
6. В каждом из субъектов Российской Федерации, в пределах территории которого функционирует сеть связи виртуального оператора, не менее одного из узлов связи соединяется с узлом обслуживания вызовов экстренных оперативных служб, расположенным административным центром того же субъекта Российской Федерации, либо с узлом связи, имеющим соединение с данным узлом обслуживания вызовов экстренных оперативных служб.
Присоединение сети связи виртуального оператора к другим сетям связи производиться с учетом положений главы 4 Федерального закона “О связи” и Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановление Правительства РФ от 28.03.2005 N 161. В соответствии с п. 9 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия сеть подвижной радиотелефонной связи отнесена к сети зоновой телефонной связи.
Виртуальный оператор вправе оказывать услуги присоединения операторам:
1) сетей междугородной и международной телефонной связи;
2) сетей зоновой телефонной связи;
3) сетей местной телефонной связи;
4) сетей передачи данных.
В остальном Правила присоединения регламентируют общую процедуру заключения договора присоединения, перечень условий договора, услуги присоединения и пропуска трафика которые относятся к виртуальному оператору как оператору подвижной связи, не устанавливая какой-либо специфики его статуса.
Общий механизм пропуска трафика определен Приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 N 98 "Об утверждении Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования". Закрепление приказом Минкомсвязи бизнес модели виртуальных сетей подвижной связи не повлекло изменения к требованиями пропуска трафика.
Виртуальным операторам необходимо придерживаться той маршрутизации трафика, которая определена требованиями 98 Приказа Мининформсвязи. Вместе с тем, с применением данных требований пропуска трафика могут возникнуть сложности на практике. Фактически в схеме пропуска трафика появилось новое звено – это сеть виртуального оператора, который использует сети подвижной связи других операторов как для доступа к своей сети, так и для завершения вызова на сети другого оператора подвижной связи. Однако Требованиями к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования наличие узла связи виртуального оператора в схеме маршрутизации не предусмотрено.
Распределения нумерации для виртуальных операторов связи закреплена Приказом Минкомсвязи РФ от 30.08.2011 N 215 "О мерах по дальнейшей реализации бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи, в части использования ресурса нумерации".
Приказ предусматривает несколько вариантов использование нумерации виртуальным оператором. Первый из них получение оператором собственной нумерации из следующих кодов:
DEF = 958, 959, 990 - для сетей подвижной радиотелефонной связи при использовании бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи;
DEF = 941 - для сети подвижной радиотелефонной связи при использовании бизнес-модели виртуальной сети подвижной радиотелефонной связи, обеспечивающей функционирование системы экстренного реагирования при авариях "ЭРА-ГЛОНАСС".
Другим вариантом является использование ресурса нумерации кодов географически не определяемых зон нумерации DEF, выданным операторам связи сетей подвижной радиотелефонной связи, с использованием узловых элементов сетей связи которых осуществляется оказание услуг подвижной радиотелефонной связи при использовании бизнес-модели виртуальных сетей подвижной радиотелефонной связи. В данном случае предполагается возможность передачи ресурса нумерации от оператора, обладающего инфраструктурой радиодоступа виртуальному оператору по согласованию с Россвязью. Порядок согласования определен Постановлением Правительства РФ от 13.07.2004 N 350 "Об утверждении Правил распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации".
В отношениях с абонентами статус виртуального оператора ничем не отличается от статуса обычного оператора подвижной радиотелефонной связи. Отношения между оператором и абонентом регламентируются в рамках общих положений Гражданского кодекса, относящихся к возмездным услугам, положениями законов “О связи” и “О защите прав потребителей”, Правилами оказания услуг подвижной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 N 328.
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
Адвокат Титов Александр Сергеевич
Удовлетворен иск нашего клиента о признании права собственности на комнату в общежитии в порядке приватизации
Клиент нашего бюро обратился в Управление Департамента жилищной политики и жилищного фонда г.Москвы в ЦАО с заявлением о приватизации комнаты в общежитии, где наш доверитель проживал с 1996 года. Департамент отказал в приватизации комнаты со ссылкой на норму ст.4 Закона РФ «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» от 4.07.1991г. № 1541-1, согласно которой жилые помещения в общежитиях не подлежат приватизации.
Адвокатом Палладий Оксаной Григорьевной была проанализирована ситуация с отказом в приватизации, законодательство и судебная практика по данной категории дела. После чего был подготовлен и подан иск к Департаменту о признании за нашим клиентом права собственности на комнату. В результате судебного рассмотрения дела исковые требования были удовлетворены, судом признано право собственности на комнату в общежитии. Кроме того, частично были возмещены и расходы на ведение дела адвокатом.
Дело вела адвокат Палладий О.Г.
Лицензирование в области связи. Что изменилось и что ожидать.
03 ноября 2011 года вступил в силу федеральный закон от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". В отличии от предыдущей редакции закона О лицензировании последняя версия закона распространила свое действие и на сферу лицензирования услуг связи.
Однако применение нового закона "О лицензировании" должно учитывать нормы отраслевого закона “О связи”, посвященные вопросам лицензирования.Это следует из ч. 4 ст. 1 закона, где определено, что особенности лицензирования оказания услуг связи, в том числе в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении лицензии, срока действия лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления и возобновления действия лицензии, могут устанавливаться федеральными законами, регулирующими осуществление следующих видов деятельности.
Следовательно, нормы последней редакции закона “О лицензировании отдельных видов деятельности" являются базовыми, определяющими основные понятия, принципы лицензирования, лицензионные требования, процедуру лицензирования, права и обязанности должностных лиц. В свою очередь нормы закона “О связи” относящиеся к лицензированию в области связи и в частности к процедуре рассмотрения заявки, срока действия лицензии и его продления, приостановления и возобновления действия лицензии являются нормами специальными. При этом, нормы закона “О связи” превалируют над положениями закона “О лицензировании отдельных видов деятельности" в части, перечисленных выше вопросов отраслевого лицензирования.
Что изменилось в процедуре лицензирования в области связи.
Несмотря на принятие закона О лицензировании процедура лицензирования в области связи не претерпела принципиальных изменений. Перечень подаваемых на получении документов практически не изменился. Однако, при формировании заявки на получение лицензии необходимо обращать внимание как на перечень документов, который определен ст. 13 закона “О лицензировании отдельных видов деятельности", так и на перечень документов, определенный ст. 30 закона “О связи”.
В ст. 13 Закона О лицензировании указывается на необходимость предоставления заявления о выдаче лицензии, копии учредительных документов юридического лица; документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за предоставление лицензии; опись прилагаемых документов, копии документов, перечень которых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности.
В действующей редакции закона “О связи” также указывается на необходимость предоставления заявления о выдачи лицензии. Однако, в отличии от закона О лицензировании сведения, указываемые в заявлении имеют отличия. Так закон О лицензировании указывает на необходимость указания полного и сокращенного наименования организации - заявителя, закон О связи требует только указания полного наименования. В отличии от закона О связи, закон О лицензировании требует указания адреса места осуществления лицензируемого вида деятельности, государственного регистрационного номера записи о создании юридического лица, данные документа, подтверждающего факт внесения сведений о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц, с указанием адреса места нахождения органа, осуществившего государственную регистрацию, а также номера телефона и (в случае, если имеется) адреса электронной почты юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика, данные документа о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе. Аналогичные требования предъявляются и к заявке Индивидуального предпринимателя. Таких требований к заявке в законе “О связи” нет.
К сожалению, Роскомнадзор не выпустил никаких разъяснений относительно вопроса о том, в каком объеме необходимо указывать сведения в заявлении. Системное толкование норм обоих законов указывает на необходимость отражения сведений в заявлении, требуемых как законом О лицензировании, так и законом “О связи”. Однако, предлагаемая Роскомнадзором форма заявления на получение лицензии не содержит граф, заполнение которых предусмотрены законом О лицензировании. В этой связи до получения разъяснения можно рекомендовать вносить сведения, требуемые законом о лицензировании в раздел “Дополнительные сведения” заявления о получении лицензии в области связи.
Помимо заявления закон “О связи” требует предоставить копии учредительных документов. Однако в отличии от требований закона О лицензировании копии должны быть заверены не нотариально, а налоговым органом. Помимо этого, в соответствии с законом “О связи” необходимо представить документ, подтверждающий факт внесения записи о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц – Свидетельство о государственной регистрации юридического лица или аналогичное Свидетельство для индивидуального предпринимателя, Свидетельство о постановке юридического лица или индивидуального предпринимателя на учет в налоговом органе, схему построения сети связи и описание услуги связи. Как и закон О лицензировании, закон О связи указывает на необходимость предоставления подтверждения уплаты пошлины. Кроме того, в случаях указанных в п. 3 ст.30 закона “О связи” необходимо представить описание сети связи, средств связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи, а также план и экономическое обоснование развития сети связи. Для операторов, планирующих использовать радиочастотный спектр необходимо также представить и решение ГКРЧ.
Общий перечень документов требуемых законом “О связи” не изменился. Исключение составляет только отсутствие необходимости представления вещательной лицензии для получения операторской лицензии на эфирное вещание. В соответствии со ст. 32 закона “О связи” предполагается, что данные о вещательной лицензии у лицензирующего органа уже имеются и необходимости представлять вещательную лицензию нет.
Несмотря на то, что, в общем, перечень документов не изменился в законе “О связи” появилась норма, которая предусматривает последствия не предоставления заявителем свидетельства о государственной регистрации юридического лица или ИП и свидетельства о постановке на налоговый учет. В соответствии с п. 4 новой редакции закона “О связи” в этом случае по запросу Роскомнадзора Федеральная налоговая служба должна представить эти документы лицензирующему органу в электронном виде.
Нововведением в лицензировании, в том числе в области связи, можно признать установленную законом О лицензировании возможность подачи заявления и приложенных к заявлению документов в электронном виде. В соответствии с ч. 6 ст. 13 закона заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы соискатель лицензии вправе направить в лицензирующий орган в форме электронного документа, подписанного электронной подписью.
Таким образом, при наличии у соискателя лицензии электронной цифровой подписи его заявка и приложенные к ней документы могут быть поданы через Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций). Более того, новый закон О лицензировании позволяет не только подать документы в электронном виде, но и получить лицензию в виде электронного документа. В соответствии с п. 9 ст. 14 закона О лицензировании в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывается на необходимость предоставления лицензии в форме электронного документа, лицензирующим органом направляется в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, лицензиату лицензия или соискателю лицензии уведомление об отказе в предоставлении лицензии. Электронные лицензии будет возможно получать уже с 01.07.2012 года.
Несмотря на ряд позитивных изменений в лицензировании в области связи существенным недостатком можно назвать сохранившийся принцип ограничения срока действия операторской лицензии. Пункт 4 ст. 9 О лицензировании говорит о том, что лицензия действует бессрочно. Однако, положения 33 статьи закона О связи остались неизменными. Как и ранее срок действия лицензия может быть установлен в пределах 25 лет. На практике же Роскомнадзор выдает лицензии на пятилетний срок. Статья 33 О связи как норма специального отраслевого закона превалирует над 9 статьей закона О лицензировании, следовательно, оператор должен будет каждые пять лет обращаться за продлением лицензии в Роскомнадзор.
Также необходимо указать, что не изменился и срок рассмотрения документов. Как и ранее общий срок рассмотрения составляет 30 дней, а в случаях указанных в п.3 ст. 30 закона “О связи” этот срок увеличивается до 75 дней. На практике эти сроки выдерживаются т.к. действительно решение о выдачи лицензии принимается в установленные законом сроки. Но сама лицензия, как правило, выдается через 2-3 месяца после принятия решения о выдаче. Эти 2-3 месяца составляют период “технического оформления лицензии”, который никакими нормативными актами не регламентируется.
С принятием нового закона О лицензировании эта ситуация может измениться так как п. 4 ст. 14 закона О лицензировании говорит о том, что приказ (распоряжение) о предоставлении лицензии и лицензия одновременно подписываются руководителем или заместителем руководителя лицензирующего органа и регистрируются в реестре лицензий. Более того в соответствии с п. 5 ст. 14 закона О лицензировании в течение трех рабочих дней после дня подписания и регистрации лицензии лицензирующим органом она вручается лицензиату или направляется ему заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.
Включение лицензии в приказ (распоряжение) о предоставлении лицензии невозможно без ее фактического изготовления к моменту подписания приказа, а следовательно формулировка “лицензия на техническом оформлении” может уйти в прошлое и лицензии будут выдаваться Роскомнадзором в установленные законом сроки. При этом положения пунктов 4 и 5 ст. 14 закона О лицензировании регламентируют не порядок принятия решения, а вопросы выдачи лицензии оператору и следовательно имеют приоритет над положениями закона О связи.
Еще одной новацией лицензирования стала необходимость извещения лицензирующим органом соискателя лицензии о выявленных ошибках в заявлении на получении лицензии и не полностью представленных документах. В соответствии с 13 статьей закона О лицензировании, в течение трех рабочих дней со дня приема заявления о предоставлении лицензии лицензирующий орган вручает соискателю лицензии уведомление о необходимости устранения в тридцатидневный срок выявленных нарушений и (или) представления документов, которые отсутствуют, или направляет такое уведомление заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении. В течение трех рабочих дней со дня представления надлежащим образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и в полном объеме прилагаемых к нему документов, которые представлены соискателем лицензии в соответствии с частью 8 настоящей статьи, лицензирующий орган принимает решение о рассмотрении этого заявления и прилагаемых к нему документов или в случае их несоответствия положениям частей 1 и (или) 3 настоящей статьи о возврате этого заявления и прилагаемых к нему документов с мотивированным обоснованием причин возврата. В случае непредставления соискателем лицензии в тридцатидневный срок надлежащим образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и (или) в полном объеме прилагаемых к нему документов ранее представленное заявление о предоставлении лицензии и прилагаемые к нему документы подлежат возврату соискателю лицензии.
Какие изменения в лицензировании в области связи можно ожидать
Распоряжением от 26 апреля 2011 г. N 734-р Правительство Российской Федерации утвердило “План реализации мероприятий по комплексной оптимизации контрольно-надзорных и разрешительных функций, предоставления государственных услуг, а также по сокращению избыточного государственного регулирования в сфере связи”. Среди прочего, Планом предусмотрена и оптимизация административных процедур, связанных с лицензированием деятельности в области связи.
Пункт 13. Плана предусматривает внесение в установленном порядке в Правительство Российской Федерации проекта федерального закона о внесении изменений в Федеральный закон “О связи”, предусматривающего наделение участников рынка правом осуществления деятельности по оказанию услуг связи на основании уведомления в случаях, не предполагающих использование радиочастотного спектра или ресурса нумерации, а также услуг связи для целей телерадиовещания и почтовой связи; установление оснований для проведения проверок, в том числе внеплановых, в отношении лиц, оказывающих услуги связи на основании уведомлений; установление оснований и порядка приостановления работы сети связи (фрагмента сети связи) оператора связи, оказывающего услуги связи в уведомительном порядке.
Правительство продекларировало возможность частичного отказа от института лицензирования и переход на уведомительную систему оказания услуг связи. Хотя 29 статья закона “О связи” предусматривает возможность ежегодного уточнения перечня лицензируемых услуг связи, фактически Правительство с 2005 года не пересматривало установленные Постановлением от 18.02.2005 N 87 перечни лицензируемых видов услуг связи. В настоящее время 20 видов услуг связи требуют получения отдельной лицензии.
План оптимизации лицензирования в области связи, предложенный Правительством можно рассматривать по-разному. Основная проблема заключается в таком критерии, как использование радиочастот т.к. их использование может иметь место и в услугах, не требующих получение нумерации, но не исключающих использование радиочастот (телематика, передача данных). В этом случае перечень лицензируемых услуг может и не сократиться. Однако использование радиочастот требует получение отдельных разрешительных документов – решения ГКРЧ, разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов, свидетельства о регистрации РЭС и ВЧУ. Контроль за соблюдением порядка использования радиочастот может быть реализован в рамках существующего механизма радиоконтроля, без необходимости лицензирования и лицензионного контроля. Следуя данной логике можно предположить, что из перечня лицензируемых услуг связи будут исключены:
1. Услуги телеграфной связи.
2. Услуги связи по предоставлению каналов связи.
3. Услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.
4. Услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.
5. Телематические услуги связи.
Таким образом, можно говорить о сокращении на четверть перечня лицензируемых услуг связи. Нельзя исключать и возможности исключения из перечня лицензирования услуг внутризоновой связи, что в последнее время довольно часто обсуждается. Также нельзя исключать и возможность объединения в одну лицензию услуг местной телефонной связи с использование таксофонов и средств коллективного доступа т.к. на сегодняшний день по сути одна услуга требует получения трех лицензий. Неясна перспектива и лицензирования почтовых услуг. В отсутствие четких критериев разграничение почтовых услуг с услугами перевозки необходимость получения лицензии частными почтовыми компаниями вызывает много вопросов. В отличие от ФГУП “Почта России”, получив почтовую лицензии частные компании не получают права осуществлять международный почтовый обмен, фактически действуют в России как перевозчик, деятельность которого контролируется еще одним надзорным органом. Зачастую мотивами получения почтовой лицензии является требование государственных структур о наличии такой лицензии при проведении закупок на курьерские услуги.
Адвокат Титов А.С.
Таможня прекратила административное производство в отношении доверителя бюро
26.01.2012 года Домодедовская таможня прекратила административное производство по ст. 16.2 КоАП РФ за нарушение правил таможенного оформления товаров при пересечении границы России.
Ранее таможня вынесла Постановление о привлечении нашего клиента к административной ответственности по указанно выше статье. Однако адвокатом Титова А.С. была подана жалоба в суд на данное постановление. Решением Домодедовского городского суда Постановление признано незаконным и отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Домодедовскую таможню.
19.10.2011 года Республика Беларусь, Республика Казахстан и Российская Федерация подписали ПРОТОКОЛ согласно которого беспошлинно ввозятся на территорию таможенного союза товары для личного пользования (за исключением этилового спирта и неделимых товаров) перемещаемые воздушным транспортом таможенная стоимость которых не превышает сумму, эквивалентную 10 000 евро, и общий вес которых не превышает 50 килограммов.
Учитывая принцип обратной силы закона смягчающего или отменяющего административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, привлекаемого к административной ответственности, а также необходимость применения закона, действующего на момент проведения производства по административному делу (ст. 1.7. КоАП РФ) адвокатом Титовым А..С. было подано ходатайство о прекращении производства по делу. После чего, Домодедовская таможня вынесла Постановление о прекращении производства и сняла арест с ранее изъятых вещей нашего клиента.
Дело вел адвокат Титов А.С.
Адвокатское бюро добилось снижения штрафа за просроченный кредит более чем на 65 %
К адвокатам бюро обратился должник банка в связи с судебным разбирательством по факту невозвращенного им банковского кредита. Как следовало из иска, сумма долга по кредиту и начисленных процентов за пользование кредитом составляли 213 тыс. рублей. В свою очередь сумма штрафа за просрочку возврата кредита в течение 1 года и 8 месяцев составляла почти 290 тыс.рублей.
После анализа условий кредитного договора и заявленных исковых требований, адвокатом бюро были подготовлены возражения на иск, обосновывающие несоответствие заявленных штрафных санкций последствиям нарушения обязательств должником.
В ходе судебного разбирательства адвокату Баранову Д.Ю. удалось убедить суд в необходимости снижения взыскиваемого штрафа. В результате из заявленных 290 тыс. рублей штрафа суд удовлетворил 128 тыс. рублей тем самым снизив неустойку более чем на 65 %.
Дело вел адвокат Баранов Д.Ю.